2020年1月2日，國家市場監督管理總局就《<反壟斷法>修訂草案 （公開征求意見稿）》（以下簡稱：征求意見稿）向社會公開征求意見。相較于《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》），征求意見稿的處罰力度更大，新增互聯網領域經營者支配地位認定。

據了解，《反壟斷法》是為了預防和制止壟斷行為，保護市場公平競爭，鼓勵創新，提高經濟運行效率，維護消費者利益和社會公共利益，促進社會主義市場經濟健康發展而制定的法律。 該法于2008年8月1日施行，起初有8章57條，今日公布的征求意見稿已擴充至64條。

對于征求意見稿與現行的《反壟斷法》有何不同，曾參與《反壟斷法》立法的邱寶昌律師告訴澎湃新聞（thepaper）記者，2007年8月31日，《反壟斷法》通過，2008年8月1日正式實施。11年多來，該法起到了很好的規制，但也暴露出一些問題。從此次征求意見稿來看，至少有四大不同，一是對經營者違法集中、行業協會實施壟斷處罰加重了；二是認定互聯網領域經營者具有市場支配地位，還應當考慮網絡效應、規模經濟、鎖定效應、掌握和處理相關數據的能力等因素，支配地位認定有新意；三是對于上一年度沒有違法所得的，處以五千萬的罰款，處罰更有可行性震懾力；四是行政壟斷責任將更易落地。

在征求意見稿中，針對互聯網新業態的考量被列入其中，在認定經營者具有市場支配地位時，《反壟斷法》修訂草案特別提及，“認定互聯網領域經營者具有市場支配地位還應當考慮網絡效應、規模經濟、鎖定效應、掌握和處理相關數據的能力等因素。”

在征求意見稿之前，2019年9月已有三部《反壟斷法》配套規章實施，分別是《禁止壟斷協議暫行規定》、《禁止濫用市場支配地位行為暫行規定》、《制止濫用行政權力排除、限制競爭行為暫行規定》。在2019年8月30日國家市場監管總局召開的專題新聞發布會上，關于互聯網新業態的競爭問題，國家市場監管總局反壟斷局局長吳振國表示，國家鼓勵和支持互聯網等新經濟業態的發展，反壟斷執法機構堅持包容審慎的原則,依法對互聯網新經濟領域開展競爭監管。

《反壟斷法》指出，認定經營者具有市場支配地位，應當依據該經營者在相關市場的市場份額以及相關市場的競爭狀況、該經營者控制銷售市場或者原材料采購市場的能力、該經營者的財力和技術條件等因素。但有下列情形之一的，可以推定經營者具有市場支配地位：一個經營者在相關市場的市場份額達到二分之一的；兩個經營者在相關市場的市場份額合計達到三分之二的；三個經營者在相關市場的市場份額合計達到四分之三的。

同時，在“濫用行政權力排除、限制競爭”方面，征求意見稿新增“行政機關和法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織，在制定涉及市場主體經濟活動的規定時，應當按照國家有關規定進行公平競爭審查。”

對此，邱寶昌向澎湃新聞記者表示，行政壟斷是《反壟斷法》修訂過程中需要重點關注的環節。“行政機關不得濫用行政權利排除限制競爭，這一條款當時寫進《反壟斷法》就非常先進，敢于向行政壟斷亮劍，但在實施中，法律缺乏執行力，對行政部門實施的排除限制競爭行為缺乏震攝。公平競爭全覆蓋，既要重視經營者行業協會的競爭，也不能忽視行政壟斷。”邱寶昌說。

在壟斷協議方面，征求意見稿新增“禁止經營者之間達成壟斷協議”，并作出解釋“本法所稱壟斷協議，是指排除、限制競爭的協議、決定或者協同行為”。征求意見稿中列舉了禁止具有競爭關系的經營者，達成壟斷協議的六種情況，一是固定或者變更商品價格；二是限制商品的生產數量或者銷售數量；三是分割銷售市場或者采購市場；四是限制獲取新技術、新設備或者限制開發新技術、新產品；五是聯合抵制交易；六是國務院反壟斷執法機構認定的其他壟斷協議。對于經營者與交易人達成的壟斷協議，征求意見稿也列舉了三種情況，一是禁止經營者與交易相對人達成固定向第三人轉售商品的價格；二是限定向第三人轉售商品的最低價格；三是國務院反壟斷執法機構認定的其他壟斷協議。

對涉嫌違法行為的調查方面，新增兩條內容：第五十一條要求，國務院反壟斷執法機構作出經營者集中審查決定后，有事實和證據表明申報人提供的文件、資料存在或者可能存在不真實、不準確，需要重新審查的，國務院反壟斷執法機構可以根據利害關系人的請求或者依據職權，依法進行調查，并撤銷原審查決定。第五十二條要求，反壟斷執法機構依法對濫用行政權力排除、限制競爭的行為進行調查。被調查的行政機關或者法律、法規授權的具有管理公共事務職能的組織、經營者、利害關系人或者其他有關單位或者個人應當按照反壟斷執法機構的要求報告相關事項、提交相關資料，并就報告事項和提供的資料作出說明。

此外，征求意見稿對經營者違反該法規定的處罰力度加大。比如，對于經營者違反該法規定，達成并實施壟斷協議的，由反壟斷執法機構責令停止違法行為，沒收違法所得，并處上一年度銷售額百分之一以上百分之十以下的罰款；對于上一年度沒有銷售額的經營者或者尚未實施所達成的壟斷協議的，可以處五千萬元以下的罰款。

對行業協會的處罰力度也在加大，征求意見稿中提及，行業協會違反本法規定，組織經營者達成壟斷協議的，由反壟斷執法機構責令停止違法行為，可以處五百萬元以下的罰款；情節嚴重的，社會團體登記管理機關可以依法撤銷登記。這原比《反壟斷法》中“尚未實施所達成的壟斷協議的，可以處五十萬元以下的罰款。行業協會違反本法規定，組織本行業的經營者達成壟斷協議的，反壟斷執法機構可以處五十萬元以下的罰款”的力度要大得多。

“2007年，《反壟斷法》制定階段，我曾針對方便面協會組織會員協商一致漲價、達成壟斷協議一事致信給國家發改委，后來《反壟斷法》中有相關規定。中國旅游飯店業協會規定超過十二點鐘退房收費涉嫌壟斷，違反了《反壟斷法》規定，因而也作了修改。法律規定行業協會要引領會員公平競爭、守法經營，依法做強做大。”邱寶昌告訴澎湃新聞記者，雖然此次征求意見稿有多處兩點，但也有不足。比如，關于行政壟斷，邱寶昌建議，應讓檢查行政公益訴訟行使國家監督的作用，讓檢查行政公益訴訟對行政壟斷說不。

同濟大學法學院知識產權與競爭法研究中心兼職研究員劉旭也告訴澎湃新聞記者，《反壟斷法》在落實過程中存在不少問題，學術界、律師界、企業界，都曾對反壟斷執法、司法實踐提出不少質疑、擔憂和修改建議。“2014年，中國歐盟商會、中國美國商會相繼對我國反壟斷執法提出了質疑，比如，缺乏透明、明確、一致的規則制定。征求意見稿雖然回應了該法落實過程中的一小部分問題，但在對提高執法透明度、杜絕選擇性執法、約束執法機構、司法機構自由裁量權、改善民事賠償規則、杜絕行業主管部門或者產業政策對反壟斷執法干預方面，仍缺乏全面、有效、可受社會監督的回應。”劉旭說。

國家市場監督管理總局在發布征求意見稿時表示，有關單位和個人可以提出修改意見，在2020年1月31日前反饋給國家市場監督管理總局。

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